Анализ Закона о партнерствах с ограниченной ответственностью Сингапура

В данной статье мы проведем краткий юридический анализ Закона о партнерствах с ограниченной ответственностью Сингапура. Данная статья входит в серию статей, посвящённых нерегулируемым инвестиционным фондам (ссылки на другие статьи будут даны ниже по тексту), которые формируются на базе сингапурского партнерства с ограниченной ответственностью.

Хотим сразу же обратить внимание нашего читателя на то, что фонд как таковой не является юридической формой. Юридической формой инвестиционного фонда может быть компания с ограниченной ответственностью или же партнерство. Компания не самый лучший вариант. Это связано с тем, что компания не имеет права выкупать свои акции или может выкупить всего лишь небольшую их часть (так называемые treasure shares). Это приводит к тому, что инвестор должен найти покупателя на свои акции на стороне. У партнерств такой проблемы нет. Партнер может легко зайти, а также легко выйти из партнерства, поэтому подавляющее большинство фондов формируется в виде партнерств.

В законодательстве существует 3 типа партнерства – неограниченное товарищество, коммандитное товарищество и товарищество с ограниченной ответственностью (здесь и далее по тексту слова «партнерство» и «товарищество» взаимозаменяемы).

Основной проблемой неограниченного товарищества является то, что партнеры отвечают по долгам товарищества всем своим имуществом. Т.е. если кредиторы подадут в суд на взыскание долга с партнерства, то взыскание будет наложено и на личное имущество партнера, если не хватит активов самого партнерства, чтобы расплатиться с кредиторами.

Коммандитное товарищество очень широко использовалось и все еще используется в качестве юридической формы для инвестиционного фонда. В коммандитном товариществе есть генеральный партнер, который отвечает по долгам партнерства всем своим имуществом. Чтобы решить эту проблему, генеральнам партнером назначают компанию с ограниченной ответственностью. Компания открывает банковский счет и ведет бизнес партнерства. Второй партнер в коммандитном товариществе - это партнер с ограниченной ответственностью. Партнер с ограниченной ответственностью несет материальную ответственность за долги коммандитного товарищества только в пределах своего вклада в партнерство. Такой партнер не имеет права вмешиваться в деятельность партнерства. Коммандитное товарищество не является юридическим лицом. Количество партнеров с ограниченной ответственностью не ограничено.

Партнерство с ограниченной ответственностью – это гибридный вариант между компанией и партнерством. Партнёрство с ограниченной ответственностью является самостоятельным юридическим лицом. Так же как и в коммандитном товариществе (с анализом законодательства о коммандитных товариществах в Сингапуре можно ознакомиться здесь), число партнеров в товариществе с ограниченной ответственностью не ограничено.

Стоит отметить, что партнерства не являются налогоплательщиками. Налоги платят партнеры в той юрисдикции, где они являются налоговыми резидентами. В данной статье не будут рассматриваться вопросы, связанные с налогами в Сингапуре в отношении партнерств.

В соответствии с сингапурским законодательством о партнёрствах, в сингапурском партнёрстве обязательно должен быть местный менеджер, на которого ложится обязанность подготовки и сдачи отчетов в регулирующие органы (более детально этот вопрос будет рассмотрен ниже, когда будет идти юридический анализ сингапурского законодательства о партнерствах с ограниченной ответственностью). Eltoma Legal and Corporate Services предоставляет такого местного менеджера, чтобы партнество выполнило требования сингапурского законодательства о партнерствах. Данный местный менеджер в реальности представляет собой гоголевскую «мертвую душу», которая просто числится. Всю работу по своевременной подготовке и сдаче отчетности выполняют сотрудники сингапурского офиса Eltoma Legal and Corporate Services. Мы специально остановились на этом вопросе, т.к. часто клиенты спрашивают, можно ли им стать менеджером партнерства, чтобы сэкономить на этой услуге. Да, это можно сделать, если стать резидентом Сингапура. Проще всего это сделать через получение рабочей визы. Т.е. на этапе регистрации партнерства ставится сотрудник Eltoma Legal and Corporate Services, а затем, после получения рабочей визы одним из партнеров, можно будет заменить сотрудника Eltoma Legal and Corporate Services на партнера, получившего рабочую визу в Сингапуре. Eltoma Legal and Corporate Services помогает клиентам получать рабочие визы в Сингапуре.

Местным менеджером может стать только резидент Сингапура. Это может быть гражданин или иностранец с ПМЖ в Сингапуре, а также обладатель рабочей визы. Для того чтобы обладателю сингапурский рабочей визы стать местным менеджером, ему или ей нужно получить согласие Министерства труда Сингапура.

Основными отличиями коммандитного товарищества и товарищества с ограниченной ответственностью является отчетность регулятору.

Коммандитное партнерство должно просто продлять регистрацию каждый год. Это можно сделать за 60 дней до дня регистрации коммандитного товарищества. Продление возможно на 1 год и на 3 года. Ведение деятельности коммандитного товарищества без продления регистрации наказывается законодательством Сингапура. Никаких других годовых отчетов коммандитное товарищество сдавать регулятору не должно.

Товарищество с ограниченной ответственностью должно подавать ежегодную декларацию о том, что коммандитное товарищество платёжеспособно. Других отчетов коммандитное товарищество регулятору не подает.

В силу того, что партнерство с ограниченной ответственностью является юридическим лицом, Eltoma Legal and Corporate Services рекомендует своим клиентам формировать нерегулируемый инвестиционный фонд именно в виде партнерства с ограниченной ответственностью. Кроме того, что партнерство с ограниченной ответственностью является юридическим лицом, еще и нет необходимости регистрировать компанию, которая будет генеральным партнером. Это снижает стоимость регистрации и обслуживания нерегулируемого инвестиционного фонда в Сингапуре.

Сингапурским законодательством, которое регулирует регистрацию и деятельность партнерства с ограниченной ответственностью, является Limited Liability Partnership Act 2015. Это законодательство содержит неопровергаемые (обязательные) и опровергаемые (те, которые можно заменить, подписав партнерское соглашение) положения. В нашем юридическом анализе мы будем отдельно отмечать неопровергаемые и опровергаемые положения и рекомендовать, чем опровергаемые можно заменить в партнерском соглашении. Мы настоятельно рекомендуем нашему читателю ознакомиться с другими статьями, относящимися к созданию нерегулируемого инвестиционного фонда, а также с практикой и рекомендациями по составлению партнёрского соглашения для сингапурского нерегулируемого фонда, которые есть на нашем сайте.

Давайте вместе перейдем к более подробному рассмотрению сингапурского законодательства о партнерствах с ограниченной ответственностью. Любая ссылка на пункты (или сокращенно «п.») является ссылкой на сингапурское законодательство о партнерствах с ограниченной ответственностью от 2015 года.

П.4(1) указывает на то, что партнерство с ограниченной ответственностью является юридическим лицом (отдельным субъектом права) и не связано с партнерами. В соответствии с п.5, партнерство с ограниченной ответственностью может владеть собственностью, подавать в суд и совершать любое другое действие, которое может совершать юридическое лицо.

Вопросы того, как партнерство должно подписывать юридические документы рассмотрено в п.7. В частности, партнерство с ограниченной ответственностью может подписывать любые юридические документы двумя партнерами или одним партнером и свидетелем. В принципе, этот пункт можно обойти, если дать полные полномочия одному из управляющих партнеров подписывать единолично все документы от имени партнерства. Чтобы это реализовать, нужно подготовить внутренний документ, дающий этому управляющему партнеру такое право в соответствии с п.7.

В П.11 говорится, что партнерами партнерства с ограниченной ответственностью могут быть как физические, так и юридические лица.

П.12 ограничивает материальную ответственность партнеров по долгам партнерства только суммой капитала, который внес партнер. В п.12(3) говорится, что если партнер, участвующий в бизнесе партнерства с ограниченной ответственностью, совершил какое-либо действие, которое повлекло ущерб для третьей стороны, или же не предпринял какого-либо действия, что тоже повлекло ущерб, то за действия или бездействие такого партнёра ответственность несет партнерство с ограниченной ответственностью.

Обычно в соответствии с п.13(1) любой партнер партнерства с ограниченной ответственностью может заключать договора от имени партнерства. П.13(2) делает исключение из этого правила, говоря о том, что если данный партнер не был авторизован, и другая сторона сделки знала, что он не авторизован, то данная сделка считается недействительной. П.13(3) возлагает обязанность на партнерство с ограниченной ответственностью сообщать о том, что данный партнер покинул партнерство. Если партнерство с ограниченной ответственностью не сообщило контрагенту вовремя, что данный партнер покинул партнерство, то сделка, проведенная данным бывшим партнером, все равно считается правомочной. Исключением из вышеприведённого правила составляет своевременная регистрация выхода партнера из партнерства в регулирующем органе. Поэтому важно своевременно оповещать регулирующий орган обо всех изменения в структуре партнерства в течение 14 дней, как этого требует законодательство Сингапура.

В соответствии с п.14 взаимоотношения между партнерами и партнерством, если иначе не установлено законодательством о партнерстве с ограниченной ответственностью, регулируются партнерским соглашением, или Приложением 1 к законодательству о партнерстве с ограниченной ответственностью, если соглашение отсутствует.

В п.15 говорится, что партнер прекращает быть партнером партнерства с ограниченной ответственностью, если он или она подали заявление о выходе из партнерства за 30 дней. Смерть партнера или ликвидация юридического лица, которое было партнером, ведет к автоматическому прекращению членства в партнерстве.

В соответствии с п.17 партнер может передать или заложить свои права (право получать прибыль и забрать внесенный капитал) в партнерстве. Залог или иная передача прав не влечет автоматического прекращения членства в партнерстве.

Законодательство также регулирует вопрос администрирования и управления партнерством. В частности в соответствии с п.28 в партнерстве должно быть не меньше двух партнеров. Максимальный срок, когда в партнерство с ограниченной ответственностью может быть всего лишь один партнер, установлен в два года.

Уже упоминалось ранее, что в партнёрстве должен быть хотя бы один менеджер. П.29 определяет параметры менеджера как физическое лицо старше 18 лет, которое обязательно является резидентом Сингапура. В обязанности менеджера входят составление и подача годовой декларации о платёжеспособности партнерства с ограниченной ответственностью и регистрация изменений в составе партнерства (добавление новых партнеров и выход старых).

П.30(5) предполагает штраф за несвоевременную подачу годовой декларации до SG $5,000. П.30(6) предполагает наказание за указание недостоверной информации в годовой декларации. Штраф за это тоже составляет до SG $5,000.

П.31 обязывает партнерство вести бухучет. Партнёрство обязано хранить бухгалтерскую информацию в течение 5 лет с момента окончания финансового года. Если этого не делается, то максимальное наказание предполагает до 2-х лет лишения свободы и/или штрафа в размере до SG $10,000.

О любых изменения в составе партнерства с ограниченной ответственностью должно быть сообщено регулятору в течение 14 дней. Изменения в структуре - это прием нового партнера, выход старого партнера, назначение нового или уход старого менеджера, изменение в данных партнера, менеджера или регистрационного адреса. Штраф за позднее уведомление регулирующего органа составляет SG $200 за каждый день просрочки и может достигнуть SG $5,000.

П.35 накладывает обязательства на партнеров и менеджеров своевременно передавать партнёрству всю необходимую информацию. Штраф за позднее уведомление регулирующего органа составляет SG $200 за каждый день просрочки и может достигнуть максимальной суммы равной SG $5,000.

Чтобы взыскать штраф, регистрирующий (регулирующий) орган (а в Сингапуре он называется ACRA) подает в суд. Если партнерство не является на судебное заседание, то принимается решение ex-parte (без присутствия обвиняемого) и накладывается штраф.

Часть 6А накладывает на партнерство с ограниченной ответственностью обязательство по ведению реестра лиц, контролирующих партнерство (иными словами это реестр бенефициаров). Контролирующим лицом является лицо с существенным интересом или существенным влиянием (контролем) на принятие решений в партнерстве с ограниченной ответственностью. Приложение 7 дает разъяснения по поводу того, что считается существенным интересом и существенным влиянием (контролем). П.1 Приложения определяет существенный контроль (влияние) как обладание физическим лицом большинством голосов для принятия решений в партнерстве, или 25% и более голосов, или возможность прямого или косвенного влияния на принятие решений партнерства. П.2 Приложения определяет существенный интерес как владение более 25% от общего капитала партнерства или не менее 25% прав на имущество партнерства при его добровольной ликвидации.

Приложение 1 законодательства о партнерстве с ограниченной ответственностью содержит положения, которые регулируют деятельность и взаимоотношения между партнерами и партнерством, если иное не прописано в партнерском соглашении. Партнерское соглашение не является обязательным документом. Партнеры могут руководствоваться положениями Приложения 1.

В соответствии с Положением 1 п.1 юридические аспекты этого положения действуют только тогда, когда иное не оговорено партнерским соглашением.

Итак, положения по умолчанию говорят о следующем – п.2 устанавливает, что вся прибыль партнерства делится равно между всеми партнерами вне зависимости от размера капитала внесенного каждым партнером, п.3 звучит о том, что партнерство обязано компенсировать все затраты партнеру, понесенные в ходе ведения бизнеса партнерства, п.4 разрешает всем партнерам участвовать в ведение бизнеса и администрирования партнерства, в п.5 говорится, что партнеры не могут получать вознаграждение (зарплату) за ведение бизнеса или администрирование партнерства, п.6 предписывает, что согласие на прием нового члена должны дать все партнеры без исключения, согласно п.7 все решения в партнерстве принимаются большинством партнеров, а положение п.11 предписывает, что партнер не может быть исключен из партнерства, если только право исключения партнера не прописано в договоренностях партнеров (в партнерском соглашении).

Отметим еще раз важность партнёрского соглашения (договора), который позволяет заменить положения законодательства, действующие по умолчанию, на те, что больше подходят тому или иному инвестиционному фонду.

Уважаемому читателю стоит обратить внимание на штрафы и наказания, которые прописаны в законодательстве о партнерствах с ограниченной ответственностью. В английском уголовном праве присутствуют два элемента, которые являются необходимым условием для уголовного преследования – actus reus и mens rea. Actus reus – это преступные действия. Mens rea – это сознательное намерение совершить эти преступные действия. Если посмотреть законодательство, то видно, что нигде нет упоминание mens rea. Это говорит о том, что законодатель не предполагал наличие сознательного нарушения требования законодательства о своевременной подаче годовой декларации или изменениях в составе партнёрства. Для того, чтобы ответственных лиц в партнерстве и само партнерство признали виновным и подвергли уголовному наказанию в виде штрафа и лишения свободы, достаточно наличия только actus reus, т.е. действия или бездействия, направленных на невыполнение требований законодательства о партнерствах с ограниченной ответственностью. В английском праве это называется strict liability или на русском «строгая ответственность». Этот момент нужно учитывать и подавать все отчеты регулятору вовремя, чтобы не попасть на штрафы или не столкнуться с более серьезным наказанием.

В заключении данной статьи подведём итоги разбора положений законодательства о партнерствах с ограниченной ответственностью в Сингапуре, которые используются для создания нерегулируемых инвестиционных фондов.

Итак, законодательство содержит обязательные к выполнению положения. Это обязательное наличие местного менеджера (своего рода гоголевская «мертвая душа»), наличие не менее 2-х партнеров, обязательство вести бухучет и хранить бухгалтерскую отчетность и документы в течение 5 лет, обязательство готовить и своевременно подавать годовую декларацию о платёжеспособности партнерства и обязательство своевременно сообщать регистрирующему органу обо всех изменениях в составе (структуре) партнерства, вести реестр контролирующих лиц (бенефициаров).

Все остальное может базироваться на договоренностях, отраженных в партнерском соглашении. В число таких договоренностей входят принципы и процедуры управления партнерством и принятие решений, степень участия партнеров в бизнесе (деятельности) партнерства, ведение внутренней отчетности и ее доступность партнерам (инвесторам), любые ограничения, которые накладываются на инвесторов, права и обязанности инвесторов, добровольное проведение аудита финансовой отчетности, принципа распределения прибыли от инвестирования капитала инвесторов, а также распределение прибыли, получаемой от платежей инвесторов в нерегулируемый инвестиционный фонд, между управляющими партнерами, порядок выплаты прибыли инвесторам, порядок выхода или исключение инвестора из партнерства, порядок выплаты внесенного партнером капитала при выходе инвестора из партнерства, процедура добровольной ликвидации партнерства, вопросы конфиденциальности деятельности партнерства и положений партнерского соглашения (договора), порядок извещения партнеров (инвесторов), перечень обязательных платежей, которые инвесторы должны делать на регулярной основе в партнерство, чтобы поддерживать жизнедеятельность партнерства и управление их инвестициями, выбор юрисдикции суда и законодательства, которое будет использовано для решения споров между партнерами (инвесторами) и партнерством, а также возможность медиации, чтобы не доводить споры до дорогостоящих судебных процессов и найти разумный компромисс между спорящими сторонами.

Если наш уважаемый читатель решил создать свой нерегулируемый инвестиционный фонд в Сингапуре, то стоит ознакомиться с материалами на нашем сайте, которые дадут требуемые знания, чтобы не допустить дорогостоящих ошибок при составлении партнёрского соглашения (договора) или администрировании нерегулируемого инвестиционного фонда в Сингапуре. Eltoma Legal and Corporate Services специально посвятила серию технических статей о принципах партнерского соглашения (договора), анкета для грамотного составления партнерского соглашения (договора), которое будет регулировать все аспекты функционирования и жизнедеятельности сингапурского нерегулируемого инвестиционного фонда, а также вопросы, связанные с созданием и администрированием инвестиционного фонда, и юридические вопросы, которые нужно учитывать при создании и администрировании нерегулируемого инвестиционного фонда в Сингапуре.

Eltoma Legal and Corporate Services будет вашим надежным путеводителем в процессе формирования и обслуживания нерегулируемого инвестиционного фонда в Сингапуре.

У Eltoma Legal and Corporate Services в Сингапуре свой офис с 2009 года. Сотрудники говорят на русском, украинском, китайском, малайском и английском. Eltoma Legal and Corporate Services может решить все вопросы по Сингапуру – юридические, налоговые и бухгалтерские. Eltoma Legal and Corporate Services может также помочь с организацией собственного офиса, включая аренду офиса, получение рабочих виз, найм местного персонала и обслуживание этого офиса.

В Сингапуре Eltoma Legal and Corporate Services оказывает следующие услуги:

1. Регистрация и обслуживание сингапурских компаний;

2. Ведение бухучета за год или в режиме реального времени;

3. Ведение зарплаты;

4. Налоговая отчетность компании и персонала (корпоративный налог, НДС, налог на зарплату, и прочее);

5. Регистрация и обслуживание нерегулируемых инвестиционных фондов;

6. Получение сингапурских рабочих виз и виз для членов семей;

7. Легализация различных документов для разных стран;

8. Помощь в организации офиса, включая найм офиса, решение вопросов с местными и иностранными сотрудниками и т.д.;

9. Помощь в найме местного персонала;

10. Юридическое сопровождение;

11. Помощь в получение различных лицензий (финансовые, и т.д.).

Eltoma Legal and Corporate Services представлена в 4-х юрисдикциях – Британия, Кипр, Гонконг и Сингапур. Огромный наколенный опыт помогает решать сложные задачи, которые стоят перед клиентами Eltoma Legal and Corporate Services при ведении бизнеса за рубежом. Среди клиентов компании есть клиенты с небольшим бизнесом, а также крупные компании с большими оборотами или активами, стоящими на балансе.

Сильной стороной Eltoma Legal and Corporate Services является то, что мы являемся прямым исполнителем, а не передаточным звеном. Это позволяет нашим клиентам не только снизить расходы и избежать посреднических «накруток», но и начать разбираться в сложных вопросах юриспруденции, налогообложения и ведения бухучета при ведении международного бизнеса. Выбирайте нас и Вы не пожалеете!