Если вы являетесь акционером или директором сингапурской компании, желающей заключить кредитное соглашение с этой компанией, вы должны знать о ряде ограничений.
Как правило, директору не разрешается брать кредит у компании. Однако это возможно, если вы соблюдаете действующие правила для обеспечения надлежащего процесса корпоративного управления.
Есть много причин, по которым директор может захотеть взять кредит у своей компании.
Одна из ситуаций - когда директору требуются средства для ведения бизнеса от имени компании. Это может быть привлекательным вариантом, когда компания имеет излишки денежных средств в условиях жесткого кредитного рынка (ситуация, когда более высокие процентные ставки могут взиматься денежными кредитными учреждениями).
Однако общее правило заключается в том, что займы, предоставленные компанией ее директору или директору, связанной с ним компании (именуемой в настоящей статье «соответствующим директором»), не допускаются. Связанные компании относятся к одной группе, например, холдинговые или дочерние компании.
Это общее правило применяется не только к стандартным кредитным договорам, но и ко всем квазизаймам, кредитным сделкам и гарантиям, которые совершаются в интересах соответствующего директора.
Квазизайм - доворенность между двумя сторонами, согласно которой одна из сторон соглашается урегулировать финансовое обязательство другой при условии последующего возмещения понесенных при этом расходов.
Кредитные операции охватывают операции, в которых компания будет:
• поставлять товары или распоряжаться недвижимым имуществом по договору аренды-покупки или условному договору купли-продажи;
• сдавать в аренду недвижимое имущество или товары в обмен на периодические платежи; или
• в противном случае распоряжаться недвижимым имуществом, товарами или услугами при условии отсрочки платежа.
Наконец, гарантии включают в себя реальный процесс предоставления гарантии или обеспечения обязательств по кредиту, квазизайму или кредитной сделке, совершенной директором или в интересах директора.
Ограничения на предоставление займов от компании директорам и соответствующим директорам также распространяются на лиц, связанных с этими директорами. Закон о компаниях (Companies Act) определяет два типа связанных лиц.
Первые - члены семьи директора, к которым относятся супруг/супруга директора, родные и приемные дети. Другими словами, таким членам семьи директора, как правило, не разрешается получать кредиты от компании директора.
Второй тип - это когда кредитная компания не является освобожденной частной компанией, а ее директор имеет 20% голосов и более в компании или товариществе с ограниченной ответственностью, которое берет кредит. Освобожденной частной компанией является компания с числом участников менее 20 человек и ни одна другая компания не имеет какого-либо отношения к ее акциям.
В такой ситуации данная компания-заемщик или товарищество с ограниченной ответственностью также будет считаться связанным лицом. Любой кредит между этими сторонами должен быть предварительно одобрен компанией-кредитором на общем собрании. Заинтересованному директору (и членам его семьи) также придется воздержаться от голосования по нему.
Для понимания того, имеет ли директор определенный интерес в компании-заемщике, интересы членов семьи директора считаются интересами директора. Таким образом, даже если директор и не имеет 20% голосов в компании-заемщике, кредит все равно потребует предварительного одобрения, если члены семьи директора в совокупности имеют такой процент.
Существует ряд исключений из общего правила. Займы, предоставленные соответствующему директору, разрешены при следующих сценариях:
1. Если займ предоставляется соответствующему директору для покрытия расходов, которые он несет для целей компании, или для надлежащего выполнения им своих обязанностей в качестве директора.
2. Если директор работает в компании или связанной с ней компании на условиях полной занятости, и кредит предназначен для приобретения жилья для соответствующего директора (при условии, что не более одной такой сделки является непогашенной).
3. В тех случаях, когда соответствующий директор работает на условиях полной занятости в компании или связанной с ней компании, а предоставление кредита осуществляется в соответствии со схемой выплаты пособий сотрудникам. Эта схема должна быть утверждена на общем собрании.
4. Если обычный бизнес компании включает в себя процесс предоставления кредита соответствующему директору в обычном ходе бизнеса. Деятельность компании также должна регулироваться законами банковской сферы, финансов или страхования, или регулироваться Валютным управлением Сингапура.
Кроме того, как было описано выше, кредитующие компании, являющиеся частными освобожденными компаниями, могут предоставлять займы заемщику, даже если директор кредитного предприятия имеет 20% голосов в компании-заемщике.
Если кредит подпадает под первые два указанных исключения, одобрение кредита должно быть получено от компании на общем собрании. В ходе этой встречи должны быть раскрыты цель и сумма кредита.
Кроме того, кредит должен быть предоставлен при условии, что, если такое одобрение не было получено на или до следующего Годового общего собрания (Annual General Meeting), сумма сделки будет погашена в течение 6 месяцев с момента заключения Annual General Meeting. Директора, которые согласовали предоставление займа, также несут солидарную ответственность за возмещение компании любых убытков, понесенных в результате предоставления займа.
Для сделок с участием компании, в которых директор имеет не менее 20% голосов, такие сделки разрешаются до получения предварительного одобрения от компании на общем собрании. Однако заинтересованный директор и члены его семьи должны воздержаться от голосования (как упоминалось выше).
Любой директор, который согласовывает предоставление кредита в нарушение разрешенных исключений и требований, будет виновен в совершении преступления. Такой директор (директора) будет обязан выплатить штраф в размере до $20,000 или приговорен к тюремному заключению на срок до 2 лет.
Нет никаких правовых требований в отношении процентов, подлежащих уплате за ссуду от компании ее директору или связанным с ней лицам. Такие займы могут быть беспроцентными или субсидированными (если за них платит третья сторона).
Однако такие займы могут облагаться налогом. Поскольку директора компании считаются сотрудниками компании в соответствии с законодательством о подоходном налоге, любая выгода, полученная от кредита компании, считается денежным пособием сотрудника, если она была получена директором компании. Таким образом, процентные льготы облагаются налогом, как и любые денежные пособия сотрудника.
Величина процентной выгоды может быть определена путем умножения суммы непогашенного займа по состоянию на 31 декабря каждого года на среднюю процентную ставку кредитования за этот год.
Однако, если директор также является акционером, и кредит предоставляется директору в качестве акционера, любые процентные выгоды не будут являться пособиями по найму и, следовательно, не будут облагаться налогом.
Взят ли кредит директором-акционером компании в качестве акционера или просто в качестве директора, зависит от ситуации. В этой оценке учитываются следующие факторы:
• Есть законные, неналоговые причины, чтобы средства были признаны кредитом, а не являлись дивидендами.
• Должны иметься доказательства подлинного намерения создать отношения между должником и кредитором, и существуют обоснования ожиданий того, что кредит будет возвращен. Это может быть продемонстрировано наличием графика погашения в кредитном договоре.
• Существуют займы, выданные другим акционерам с аналогичными условиями и суммой. Сумма также не должна зависеть от положения заемщика в компании.
• Имеются документальные доказательства того, что кредит предоставляется заемщику в качестве акционера. Это может быть отражено в протоколах собраний, решениях директоров и т.д.
Директора также обязаны раскрывать любые свои прямые или косвенные интересы в любой сделке или предлагаемой сделке с компанией. Сюда входит любой кредит, взятый директором или связанными с ним лицами, у компании.
Характер этого интереса должен быть раскрыт на собрании директоров. Кроме того, компании должно быть отправлено уведомление с подробным описанием характера, а также степени заинтересованности. Эти шаги должны быть предприняты как можно скорее после того, как директор узнает о заинтересованности.
Директора также обязаны действовать честно и проявлять разумную осмотрительность при исполнении своих обязанностей директора. Директор не должен использовать свое положение или знания, полученные в силу своего положения, для получения выгоды для себя или любого другого лица или для причинения вреда компании.
Например, когда директор принимает решение о заключении кредитного договора с компанией, директор должен честно полагать, что кредит не будет наносить ущерб компании.
Если будет установлено, что директор неправильно взял кредиты у компании в нарушение его обязанности действовать честно, он несет ответственность за любую полученную прибыль или ущерб, понесенный компанией в результате его нарушения. Кроме того, ему грозит штраф в размере до $5,000 или тюремное заключение сроком до 12 месяцев.
Обязательства и обязанности акционеров и директоров различны. В связи с этим нет никаких юридических ограничений в отношении кредитования акционеров.
Допустим ли кредит от компании акционеру, и на каких условиях он возможен, полностью зависит от решения совета директоров.
При принятии решения о предоставлении займа акционеру директора должны действовать в соответствии со своими обязанностями директоров.
Как пояснялось выше, если кредит у компании берет акционер в качестве акционера, любые процентные выгоды не облагаются налогом.
Чрезвычайно часто, особенно это касается стартапов на ранних стадиях, компании получают финансирование в виде кредитов от своих директоров или акционеров.
В отличие от многочисленных вопросов с директорами и акционерами, ссужающими деньги у компании, ссудить деньги компании относительно просто.
Одобрение кредита должно быть дано только советом директоров. Кроме того, такие кредитные соглашения не могут содержать обширных заверений, которые обычно делаются заемщиком, чтобы побудить кредитора заключить договор.
Примеры таких представлений могут включать утверждения о том, что:
• Заемщик способен выполнять свои обязательства по договору.
• Вся финансовая информация, относящаяся к кредитору, для оценки того, желает ли он стать кредитором, была предоставлена и является точной.
Возможная причина, по которой такие кредитные соглашения могут быть более упрощенными, заключается в том, что, будучи акционером или директором компании, кредитор часто осведомлен о финансовом положении компании.
Например, в соответствии с Законом о компаниях, они должны получать доступ к финансовой отчетности компании, а также должны быть осведомлены о будущих бизнес-планах компании. Следовательно, они не могут требовать от компании такого количества заверений для заключения соглашения.
Из-за особых отношений между директором/акционером и компанией любой кредит от директора или акционера компании может быть беспроцентным. Закон это не запрещает.
При структурировании кредита или составлении кредитного договора необходимо учитывать множество факторов. Чтобы убедиться, что вы соблюдаете все юридические требования и ограничения, обратитесь за помощью к одному из наших корпоративных юристов. Ждем ваших обращений!
© 2004-2024 Global Corporate Solutions
Один раз в неделю мы отправляем нашим подписчикам самые свежие новости и специальные предложения!
