Теневые директора: кто они и какие обязанности у них перед компанией?

Вы являетесь инвестором частной компании или, возможно, директором или старшим менеджером такой компании? Если это так, знание закона о теневых директорах в Сингапуре может помочь вам защитить свои финансовые интересы или избежать ненужной ответственности.

Кто такой теневой директор?

Директор компании де-юре — это директор, который был официально назначен членом совета директоров (например, посредством решения, принятого простым большинством голосов членов). О назначении лица директором также сообщается Управлению бухгалтерского учета и корпоративного регулирования Сингапура (ACRA).

Де-факто директором является лицо, которое открыто действует так, как если бы оно было директором, но не было официально назначено таковым. Например, старший сотрудник (у которого нет места в совете директоров), получивший полную свободу действий в принятии важных решений на благо компании без какого-либо контроля со стороны (де-юре) директоров, скорее всего, будет фактическим директором компании.

Однако теневой директор не претендует открыто на то, чтобы быть директором. Он также не использует полномочия, связанные с директорством, открыто. Скорее всего, теневой директор инструктирует или направляет деятельность официальных директоров по вопросам, которые они должны решать самостоятельно, например, касающиеся общей стратегии роста компании.

В Законе о компаниях Сингапура четко указано, что теневые директора являются директорами компании, поскольку он определяет «директора» как «лицо, в соответствии с указаниями или инструкциями которого обычно действуют директора или большинство директоров корпорации».

В конечном счете, считается ли кто-то теневым директором, зависит от таких факторов, как:

• Характер решений, принятых предполагаемым теневым директором;

• Как часто он/она фактически участвует в управлении компанией; а также

• В какой степени его/ее инструкции безоговорочно выполняются.

Какие обязанности выполняет теневой директор?

Теневые директора считаются фидуциарными управляющими компаний и выполняют такие же всеобъемлющие обязанности перед компанией, как и их коллеги де-юре.

Например, раздел 157 Закона о компаниях предусматривает, что директора обязаны действовать честно и разумно и не злоупотреблять своим положением в личных целях. Таким образом, на теневых директоров может быть подан иск, если они нарушают такие обязанности.

Формальные директора, которые слепо следуют указаниям теневого директора о том, что делать, не задумываясь о том, отвечают ли такие указания интересам компании, также могут сами нарушать свои обязанности перед компанией.

Случай из практики: дело Sakae Holdings Pte Ltd против Gryphon Real Estate Investment Corp Pte Ltd

Решение Высокого суда от 2017 года по делу Sakae Holdings Pte Ltd против Gryphon Real Estate Investment Corp Pte Ltd является полезным примером, иллюстрирующим факты, которые могут привести к тому, что кто-то будет считаться теневым директором и, следовательно, должен выполнять обязанности директора перед компанией.

В этом случае господин Дуглас Фу («DF») и господин Энди Онг («АО») создали совместное предприятие с использованием компании Gryphon Real Estate Investment Holdings Pte Ltd («GREIH»). GREIH принадлежала двум компаниям, которые принадлежали АО и DF по отдельности, при этом компании АО принадлежал контрольный пакет акций.

Впоследствии DF обвинил АО в неправомерном причинении убытков GREIH в его собственных интересах. Утверждалось, что АО заставил GREIH заплатить ему 8 миллионов долларов за его назначение руководителем проекта, даже несмотря на то, что этот платеж не соответствовал условиям соглашения о совместном предприятии.

На момент платежа АО не был директором GREIH. Скорее, его партнер Хо Ю Конг («HYK») был тогда официально назначен директором GREIH.

Однако суд постановил, что АО по-прежнему является теневым директором GREIH. Это было связано с тем, что компания Sakae Holdings Pte Ltd («SH») продолжала обращаться к AO всякий раз, когда у нее возникали вопросы о GREIH. АО также был тем, кто поручил GREIH передать протоколы заседаний SH, когда SH попросила их просмотреть. Кроме того, АО распорядился добавить представителя SH в качестве лица, совместно подписывающего чеки, выписанные на банковский счет GREIH. Такие полномочия должен осуществлять директор компании. В то же время SH не удалось получить контактные данные HYK, когда HYK был назначен директором GREIH.

HYK также свидетельствовал в суде, что AO нанял его в качестве директора GREIH, и AO сказал ему, что это была «незначительная роль», поскольку управление GREIH было в значительной степени делегировано управляющей компании, контролируемой AO и его помощником, господином Онг Хан Бун («OHB»). Даже после своего назначения директором HYK ничего не знал о делах GREIH. Скорее, АО принимал стратегические решения и решения по управлению инвестициями для GREIH, а HYK рассматривал только вопросы, непосредственно доведенные до его сведения.

Поэтому, поскольку HYK являлся официальным директором GREIH и привык действовать по указаниям АО, суд постановил, что АО является теневым директором GREIH.

Суд также постановил, что OHB не является теневым директором GREIH. Это произошло потому, что он просто играл вспомогательную роль для AO и выполнял его инструкции, а не принимал управленческие решения для GREIH самостоятельно.

Выводы для компаний малого и среднего бизнеса

Если вы являетесь акционером компании, директором которой вы не являетесь

Если вы подозреваете, что директора компании находятся под неправомерным влиянием указаний третьих лиц, так что принимаемые ими решения не соответствуют интересам компании, вам следует сначала проверить, есть ли у вас какие-либо средства, которые вы можете использовать самостоятельно.

Такие средства правовой защиты могут зависеть от устава компании и/или любых акционерных соглашений, которые вы заключили. Если вы являетесь миноритарным акционером, вы можете уволить допустившего проступок директора (директоров) с помощью решения, принятого простым большинством голосов членов, если у вас есть поддержка со стороны других акционеров.

Если это не поможет, вы можете обратиться за юридической консультацией по поводу подачи иска о притеснении миноритариев.

Если вы являетесь директором компании де-юре

Закон возлагает на вас, как на директора компании, большие обязанности. В ваши обязанности входит решить, принесет ли какой-либо предлагаемый план действий пользу компании, даже если кто-то дал вам указание выполнить такой план действий.

Если вы являетесь крупным клиентом компании

Иногда стороны, которые не являются ни акционерами, ни директорами, могут обращаться с просьбой присутствовать на заседаниях совета директоров. Хотя это более характерно для кредиторов, возможно, что крупный клиент захочет присутствовать на некоторых ключевых встречах, чтобы убедиться, что его интересы защищены.

В такой ситуации вы можете свободно говорить и заявлять о своих опасениях по поводу любой предлагаемой сделки. Однако вас могут обвинить в том, что вы являетесь теневым директором, и вы можете быть привлечены к ответственности как директор, если вы регулярно диктуете, как следует вести дела в компании. Это нежелательно и этого следует избегать.

Надлежащее корпоративное управление отвечает интересам всех. Если вы являетесь директором, который хотел бы получить совет по выполнению своих обязанностей в компании или потенциально столкнулся с судебным иском за нарушение этих обязанностей, вы можете обратиться за консультацией к нашим специалистам по почте info@eltoma-global.com. Ждем ваших обращений!