Юридический анализ законодательства о коммандитных товариществах Сингапура

Данная статья является продолжением серии статей о создании и администрировании нерегулируемых инвестиционных фондов. В предыдущих статьях мы уже рассказали о принципах формирования и администрирования инвестиционных фондов, представили детальную анкету, которую заполняют клиенты Eltoma Legal and Corporate Services при создании нерегулируемого инвестиционного фонда в Сингапуре, объяснили принципы партнерского соглашения для инвестиционных фондов, а также провели юридический анализ законодательства о партнерствах с ограниченной ответственностью Сингапура.

Для того чтобы лучше разобраться в том, какую юридическую структуру выбрать для формирования инвестиционного фонда в Сингапуре, проведем юридический анализ законодательства о партнёрствах Сингапура, здесь и далее слова «товарищество» и «партнерство» имеют одинаковое значение.

Напомним нашему уважаемому читателю, что инвестиционные фонды чаще всего формируются на базе партнёрств. Это связано с простотой принятия новых и выходом старых партнёров (инвесторов) из партнёрства, отсутствием зарегулированной законодательной базы партнёрств, а также свободой договоренностей (так называемой freedom of contract) между партнерами о принципах и порядке управления, а также администрировании партнерств. Напомним уважаемому читателю, что в английском праве о контрактах (договорах) практически нет законодательных актов, которые регулируют взаимоотношения договаривающихся сторон. Взаимоотношения участников договора (контракта) регулируется только положениями самого договора (контакта) и английским прецедентным правом. Именно судебные преценденты делают английское прецедентное право предсказуемым и гибким (фактически, оно постоянно меняется путем принятия судебных решений, чтобы отражать реалии текущего момента).

Для создания инвестиционных фондов используются два вида партнерств – ограниченное партнерство, или иначе коммандитное товарищество, и товарищество с ограниченной ответственностью. Товарищество с ограниченной ответственностью более современный вариант партнерств. Но в то же время стоит отметить, что ограниченное партнёрство все еще продолжает пользоваться спросом и активно используется для формирования инвестиционных фондов. Поэтому стоит уделить внимание анализу законодательства об ограниченных партнерствах Сингапура, если кто-то из уважаемых читателей решит, что данная форма более подходит для его или ее инвестиционного фонда.

Отличительной особенностью ограниченного партнерства от партнёрства с ограниченной ответственностью является  наличие двух типов партнёров, которые присутствуют в ограниченном партнерстве – генеральные (полные) и ограниченные партнеры. Полные (генеральные) партнеры управляют партнерством, но при этом отвечают по долгам партнерства всем своим личным имуществом (вопрос полной ответственности полного (генерального) партнера снимается тем, что полного (генерального) партнера формируют в виде компании с ограниченной ответственностью, чтобы избежать этой самой полной ответственности). Ограниченные партнеры отвечают по долгам партнерства только тем капиталом, который они внесли в партнерство, но при этом не имеют права участвовать в деятельности партнёрства. Это фактически означает, что в партнёрстве есть активные и пассивные партнеры.

Другой особенностью является то, что партнерство с ограниченной ответственностью является юридическим лицом и может совершать все юридические действия от своего лица, в то время как ограниченное партнерство не является юридическим лицом.

Limited Partnership Act 2008, здесь и далее упоминается как Законодательство, является тем законодательством, которое регулирует создание, функционирование и ликвидацию ограниченного партнёрства (коммандитного товарищества).

Законодательство в п.3(2) предписывает структуру ограниченного партнерства, которая должна состоять как минимум из одного генерального партнера и одного ограниченного партнера. П.3(3) устанавливает, что генеральный партнер несет полную ответственность по всем долгам партнерства. П.3(4) ограничивает материальную ответственность ограниченного партнера только размером вклада в ограниченное партнерство. В соответствии с п.3(5) партнерами могут быть как физические, так и юридические лица. Последнее активно используется, чтобы ограничить материальную ответственность генерального партнера, зарегистрировав в качестве генерального партнера компанию с ограниченной ответственностью. Это хоть и увеличивает стоимость формирования и обслуживания инвестиционного фонда, зато кардинально решает задачу с ограничением материальной ответственности генерального партнера в сингапурском инвестиционном фонде.

Стоит отметить, что в соответствии с п.4(1) положения законодательства о партнерствах Partnership Act 1890 (пусть уважаемого читателя не пугают такие даты – законодательство о партнёрства от 1890 года все еще действует в Сингапуре) применимо к коммандитным товариществам в той степени, в которой оно не противоречит Законодательству об ограниченных партнёрствах.

Существенными являются правила по умолчанию, которые определяют взаимоотношения между партнерами. Правила по умолчанию можно менять путем замены или изменения их через подписание партнерского соглашения. Эти правила достаточно хорошо ложатся на принципы инвестиционного фонда. В частности, в п.5(а) говорится, что все решения принимаются большинством голосов генеральных партнеров (в партнерском соглашении можно прописать иное, например, что такие-то вопросы будут приниматься специальным большинством, скажем, в 75% и выше, а какие-то только при 100% согласии всех участников, которые имеют право принять такое решение). Примечательно и то, что в соответствии с п.5(б) ограниченные партнеры не имеют права голоса при принятии новых партнеров. Это говорит о том, что у ограниченных партнеров практически нет никаких прав в коммандитном товариществе. Это подтверждает и п.6 Законодательства, в котором четко говорится, что ограниченный партнер не может принимать участие в управление коммандитным товариществом (ограниченным партнерством). Это правило является неопровержимым положением Законодательства. Если же ограниченный партнер все же принимает участие, то в соответствии с п.6(3) такой партнёр становится де-факто генеральным партнером (только в части материальной ответственности по долгам ограниченного партнерства) и несет материальную ответственность по всем долгам ограниченного партнёрства своим имуществом. Тем не менее, участие такого партнера не дает ему права генерального партнера на основании п.6(4)(б), т.е. такой ограниченный партнер фактически возлагает на себя материальную ответственность, но не получает права генерального партнера.

Описание того, как проводятся выплаты ограниченным партнерам приводится в п.7 Законодательства. В частности, в соответствии с п.7(1) увеличение или уменьшение капитала ограниченного партнера, а также вывод капитала из партнерства ограниченным числом партнеров производится только с разрешения генерального партнера. Законодательство содержит интересное положение в п.7(2), по которому ограниченный партнер обязан вернуть полученную прибыль или капитал в коммандитное товарищество, если на момент выплат ограниченному партнеру генеральный партнёр был банкротом в соответствии с п.7(2)(а), ограниченный партнер знал или должен был знать, что каждый партнер ограниченного партнерства был банкротом или станет банкротом в результате выплаты прибыли или капитала из партнерства ограниченному партнеру в соответствии с п.7(2)(б). П.7(3) не разрешает уменьшение капитала ограниченного партнера по принципам, изложенным в п.7(2)(а) и п.7(2)(б), т.е. уменьшение капитала ограниченного партнера невозможно, если есть риск неплатежноспособности (банкротства) ограниченного партнерства, если такая выплата состоится.

В соответствии с п.8 ограниченный партнёр не имеет право поднимать вопрос о добровольной ликвидации ограниченного партнёрства, а также любые моменты, связанные со смертью или потерей дееспособности ограниченного партнера, не приводят к автоматическому процессу ликвидации ограниченного партнерства.

П.27(1) Законодательства обязывает ограниченное партнерство вести бухучет. П.27(2) предписывает ограниченному партнерству хранить бухгалтерскую отчётность и документы в течение 5 лет с момента окончания финансового года. За отсутствие бухучета или отсутствие первичной бухгалтерской документации, в соответствии с п.27(4), накладывается штраф до S$10,000 или лишение свободы на срок до 2-х лет, или и то, и другое. П.27(3) дает право регулятору запросить предоставить данные бухучета и первичные бухгалтерские документы у генерального партнера. Наказание за непредоставление такое же, как и в п.27(4).

Как и для сингапурских компаний, п.28 требует, чтобы в ограниченное партнерство был назначен местный менеджер. Местный менеджер отвечает перед регулятором за своевременное предоставление данных в составе ограниченного партнерства, а также других обязанностей, указанных в частях 3, 4 и 5 Законодательства в соответствии с п.28(2). П.28(5) налагает штраф на местного менеджера за неисполнение обязанностей в соответствии с Законодательством до S$1,000. Интересно, что Законодательство не содержит определения «местного менеджера». Остается предположить, что Законодательство подразумевает, что только резидент Сингапура может претендовать на право быть «местным менеджером». В этом случае иностранец может стать местным менеджером, если у него или у нее есть право на проживание в Сингапуре. Такое право дает ВНЖ, ПМЖ или разрешение на работу.

П.18 Законодательства накладывает обязательство на генерального партнера предоставить регулятору в течение 14 дней информацию о назначении нового партнера, местного менеджера, выход партнера или местного менеджера из партнерства, изменения у партнеров или местного менеджера, а также любые другие изменения в самом ограниченном партнерстве.

П.18А Законодательства накладывает обязательство на партнеров и местного менеджера предоставить всю необходимую информацию генеральному партнеру для предоставления ее регулятору. В частности, в информацию, которая должна быть предоставлена регулятору входит – описание бизнеса партнёрства (п.11(1)(с)), место, откуда партнерство ведет бизнес (п.11(1)(д)), информация о партнерах – полное имя, номер паспорта, национальность и место постоянного проживания (п.11(1)(е)), о партнерах юридических лицах – наименование юридического лица, юрисдикция регистрации, регистрационный номер, юридический адрес (п.11(1)(ф)). Срок предоставления такой информации не более 14 дней.

Приложение 1 Законодательства приводит подробный список того, что не входит в понятие управления партнерством. Например, к таким видам деятельности, которые не считаются деятельностью по управлению ограниченным партнерством, относятся: подписание контракта с партнерством как независимое лицо (1), выполнение обязанностей по поручению генерального партнера (2), консультирование генерального партнера (4), расследования в отношении финансовой отчетности и ведения дел ограниченного партнерства и выполнения того, что входит в права ограниченного партнера (5), выступление в качестве гаранта ограниченного партнёрства (6), защита прав партнера по партнерскому соглашению (7), созыв или участие в собрании партнерства или ограниченных партнеров (8), одобрение или неодобрение положений партнерского соглашения (договора) (9), принятие участия в голосовании – добровольной ликвидации партнерства, изменение вида деятельности партнёрства, прием новых партнеров, изменения в партнерском соглашении, по вопросам, связанным с инвестированием активов партнёрства, и другие вопросы, заранее оговоренные в партнерском соглашении (10) и т.д. Приложение 1 содержит всего 13 видов такой деятельности.

Стоит обратить внимание, что в отношение штрафов и наказаний, Законодательство применяет подход строгого обязательства (strict liability), при котором не нужно иметь преступный замысел, чтобы понести уголовное наказание, а достаточно того, чтобы что-то было сделано или не сделано в нарушении Законодательства. Еще раз отметим, что существенное значение имеют 14 дней, в течение которых информация должны быть передана регулятору. Это нужно помнить, чтобы не попадать на ненужные штрафы и наказания.

Подводя итоги юридического анализа Законодательства, можно с уверенностью сказать, что деление партнеров на генеральных и ограниченных формируют особую сущность ограниченного партнерства. Деление на генеральных и ограниченных партнеров является неопровержимым положением Законодательства, которое не может быть изменено или отменено партнерским соглашением. Нужно отметить, что Законодательство содержит минимальное число положений, которые могут быть отменены или изменены. В принципе, основные положения соглашения акционеров ограниченного партнерства, относящиеся к управлению и администрированию коммандитного товарищества сводятся к описанию процедур принятия решений генеральными партнёрами, если их несколько, или генеральным партнером, если он один. Для примера, соглашение акционеров партнерства с ограниченной ответственностью дает большую свободу, т.к. управление таким партнёрством может быть как со стороны отдельно выделенного органа управления партнерством, например, советом партнерства, так и общим собранием партнеров.

Фактически, в партнерском соглашении ограниченного партнерства можно только поменять способ голосования при принятии решения генеральными партнерами. Подавляющее большинство положений Законодательства будет оставаться в силе и превалировать над положениями партнёрского соглашения.

Если клиентом Eltoma Legal and Corporate Services будет принято решение выбрать ограниченное партнерство для формирования инвестиционного фонда, то наша компания будет сопровождать клиента на всех этапах регистрации ограниченного партнерства и его последующего обслуживания.

На этапе регистрации Eltoma Legal and Corporate Services проверит и зарезервирует имя ограниченного партнерства, выбранного клиентом, предоставит местного менеджера, поможет заполнить анкету регулятора, оплатит государственные пошлины, подаст все документы в регулирующий орган, получит все регистрационные документы на ограниченное партнерство и сделает легализованный пакет документов для клиента, банка или иного финансового института для открытия инвестиционного или банковского счета. Кроме этого, Eltoma Legal and Corporate Services возьмет на себя вопросы подготовки и подачи годовой декларации и продление лицензии у регулятора на 1 или 3 года. Eltoma Legal and Corporate Services также возьмет на себя ведение бухучета для ограниченного партнерства клиента.

Составление партнерского соглашения является еще одной частью формирования инвестиционного фонда. Eltoma Legal and Corporate Services имеет большой опыт составления партнерских соглашений (договоров) для инвестиционных фондов и может разработать индивидуальное решение для самых сложных вариантов.

Затраты на местного менеджера зачастую является неприятной новостью для клиента. К сожалению, Сингапур одна из немногих юрисдикций, которая требует наличия местного менеджера или местного директора. Деньги, которые платит клиент за местного директора, - это, скорее всего, плата за гоголевскую «мертвую душу», так сказать, чтобы числилась в реестре регулятора. Поэтому не нужно ожидать, что такой местный менеджер будет выполнять мелкие поручения клиента. Мелкие поручения клиента могут выполнить сотрудники сингапурского офиса Eltoma Legal and Corporate Services за дополнительную плату. Если объём таков, что его может выполнить только сотрудник на полной ставке, то у клиента будет два варианта – брать своего сотрудника на полную ставку или отдать все на аутсорсинг Eltoma Legal and Corporate Services. Первый вариант имеет свои преимущества – можно будет продемонстрировать, что у партнерства есть сотрудник на полную ставку в Сингапуре. Это может облегчить открытие банковского и инвестиционного счетов. Второй вариант предпочтительнее, если управление таким сотрудником становится слишком трудозатратным. Кроме того, если брать сотрудника, то нужно знать и понимать трудовое право Сингапура, чтобы «не вляпаться» в неприятную ситуацию. В каждой юрисдикции есть свои особенности трудового права, которые нужно учитывать при подписании трудового контракта с сотрудником в Сингапуре.

Стоит также сказать несколько слов о налогообложении ограниченного партнерства. Дело в том, что партнерство не является налогоплательщиком в Сингапуре. Поэтому на партнерство нельзя будет получить сертификат налогового резиденства в Сингапуре. Налоги платят партнеры в той юрисдикции, где они является налоговыми резидентами. Поэтому выбор юрисдикции, где партнёр будет налоговым резидентом является существенным элементом налогового планирования для каждого партнера (если у ограниченного партнерства не будет партнеров-резидентов Сингапура; в этом случае нужно будет подавать полную налоговую декларацию). Единственное, что нужно будет сделать партнерству, – это подавать нулевую налоговую декларацию. Эту задачу возьмёт на себя Eltoma Legal and Corporate Services.

Если у клиента возникнет желание открыть офис в Сингапуре и переезжать туда жить, то Eltoma Legal and Corporate Services поможет клиенту получить разрешение на работу. К сожалению, единственный способ жить и работать в Сингапуре на сегодняшний день – это через получение разрешения на работу, т.к. правительство Сингапура старается ограничить число иностранцев, проживающих в стране.

Eltoma Legal and Corporate Services открыла свой офис с 2009 года. Сотрудники сингапурского офиса компании говорят на русском, китайском, малайском и английском. Eltoma Legal and Corporate Services закрывает многое вопросы, связанные с юридической поддержкой, налогами и бухучетом в Сингапуре. Мы также можем помочь с организацией офиса в Сингапуре.

В Сингапуре наша компания оказывает следующие услуги:

1. Регистрация и обслуживание сингапурских компаний и партнерств.

2. Ведение бухучета за квартал, год или в режиме реального времени.

3. Ведение зарплаты для сотрудников сингапурского офиса клиентов.

4. Налоги и налоговая отчетность компании и персонала (корпоративный налог, НДС, налог на зарплату, и прочее).

5. Получение и продление рабочих виз и виз для членов семей.

6. Легализация различных документов для разных юрисдикций.

7. Помощь в организации реального офиса, включая аренду офиса и т.д.

8. Помощь в найме местного персонала, включая составление трудового договора и т.д.

9. Юридическая поддержка (в Сингапуре действует английское право).

10. Помощь в получение различных лицензий (финансовые, и т.д.).

Хотелось напомнить, на чем Eltoma Legal and Corporate Services специализируемся в данное время:

1. Регистрация и обслуживание офшорных компаний. Мы специализируемся на Британии, Кипре, Сингапуре и Гонконге. Мы также работаем и с другими юрисдикциями через партнеров;

2. Регистрация и обслуживание нерегулируемых инвестиционных фондов в Сингапуре;

3. Получение финансовых лицензий (брокерские и платежные системы + по крипте) в Британии, Сингапуре, Гонконге и на Кипре;

4. Открытие счетов в платежных системах и банковских счетов в различных юрисдикциях;

5. Составление и проверка юридических документов по английскому праву;

6. Подготовка юридических заключений по толкованию законодательства в Британии, на Кипре, в Сингапуре и в Гонконге (выпуск токенов, регулирование крипто активов, получение финансовых лицензий и т.д.);

7. Рабочие визы на Кипре, в Британии и в Сингапуре;

8. Ведение бухучета и налоговая отчетность (у нас очень демократичные цены) и сопровождение аудита для компаний из различных юрисдикций;

9. Международное налоговое планирование + налоговая отчетность и работа с налоговыми по запросам и налоговому аудиту в  Британии, на Кипре, в Сингапуре и  в Гонконге;

10. Организация реальных офисов на Кипре, в Британии и в Сингапуре + полная их поддержка т.д.

Если Вам нужна будет помощь по международному праву, налогам или бухучету, то Eltoma Legal and Corporate Services будет рада помочь.